什么是債轉(zhuǎn)股,為什么要債轉(zhuǎn)股（什么是債轉(zhuǎn)股）

關(guān)于什么是債轉(zhuǎn)股,為什么要債轉(zhuǎn)股，什么是債轉(zhuǎn)股這個(gè)問(wèn)題很多朋友還不知道，今天小六來(lái)為大家解答以上的問(wèn)題，現(xiàn)在讓我們一起來(lái)看看吧！

1、“債轉(zhuǎn)股”最初是為化解國(guó)有商業(yè)銀行不良債權(quán)所設(shè)定的一種政策性制度。

2、國(guó)務(wù)院以及國(guó)家有關(guān)部委發(fā)布了相關(guān)行政法規(guī)和規(guī)章對(duì)之加以規(guī)范，例如，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、中國(guó)人民銀行于1999年7月30日發(fā)布的《關(guān)于實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、中國(guó)人民銀行于1999年11月23日發(fā)布的《企業(yè)債轉(zhuǎn)股方案審核規(guī)定》、國(guó)家經(jīng)貿(mào)委于2000年11月6日發(fā)布的《關(guān)于債轉(zhuǎn)股企業(yè)規(guī)范操作和強(qiáng)化管理的通知》以及國(guó)務(wù)院于2000年11月10日發(fā)布的《金融資產(chǎn)管理公司條例》等。

3、這些法規(guī)、規(guī)章對(duì)金融機(jī)構(gòu)債轉(zhuǎn)股作了明確規(guī)定，并將實(shí)施債轉(zhuǎn)股視作黨中央、國(guó)務(wù)院為防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)、搞好國(guó)有大中型企業(yè)改革和發(fā)展作出的重大決策。

4、此類債轉(zhuǎn)股常被稱為“政策性債轉(zhuǎn)股”。

5、而在實(shí)踐中，債轉(zhuǎn)股已不限于“政策性債轉(zhuǎn)股”的范圍，而出現(xiàn)在企業(yè)的一般性增資擴(kuò)股活動(dòng)之中，特別是在企業(yè)改制重組、上市的過(guò)程中屢見(jiàn)不鮮。

6、比如，已經(jīng)發(fā)行股票并上市的“科達(dá)機(jī)電”、“星馬汽車”、“航天動(dòng)力”等公司在改制重組中都存在債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的情形。

7、由于有明文規(guī)定的主要限于金融資產(chǎn)管理公司與為數(shù)不多的大型國(guó)有企業(yè)之間所發(fā)生的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，且我國(guó)《公司法》中并未明確債權(quán)可以用作出資，理論界對(duì)于債轉(zhuǎn)股問(wèn)題頗存爭(zhēng)議。

8、本文試就債轉(zhuǎn)股的若干法律問(wèn)題作一探討，并求教于同仁。

9、　　一、債權(quán)、股權(quán)的可轉(zhuǎn)性。

10、　　我國(guó)《民法通則》第84條規(guī)定：“債是按照合同的約定或者法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

11、享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。

12、債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。

13、”因此，債權(quán)即是指?jìng)鶛?quán)人依法享有的請(qǐng)求他人（債務(wù)人）為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。

14、　　我國(guó)《公司法》第4條規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者權(quán)利。

15、”故，股權(quán)是股東因其向公司投資而產(chǎn)生的一種包括財(cái)產(chǎn)權(quán)和非財(cái)產(chǎn)權(quán)在內(nèi)的綜合權(quán)利。

16、股權(quán)包括自益權(quán)和共益權(quán)這兩種基本權(quán)利。

17、自益權(quán)就是投資者或股東自己可以自行行使的權(quán)利，主要包括股利分配請(qǐng)求權(quán)、公司解散后剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等有關(guān)股東個(gè)人對(duì)公司所擁有的權(quán)利，此外，還有出讓股權(quán)的權(quán)利、對(duì)其他股東所出讓股權(quán)的優(yōu)先受讓權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)新股的權(quán)利等。

18、共益權(quán)是與其他股東共同行使的權(quán)利，主要包括重大經(jīng)營(yíng)決策表決權(quán)、董事等人事任免權(quán)、對(duì)董事、經(jīng)理的質(zhì)詢權(quán)等涉及對(duì)公司進(jìn)行管理經(jīng)營(yíng)決策和監(jiān)督的權(quán)利，還有知情權(quán)，如查閱公司會(huì)計(jì)記錄、報(bào)告等。

19、股東共益權(quán)主要通過(guò)參加股東會(huì)來(lái)行使。

20、　　債權(quán)和股權(quán)雖然屬于不同的法律概念，其所蘊(yùn)涵的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系存有區(qū)別，但債權(quán)與股權(quán)之間亦存在著相當(dāng)?shù)穆?lián)系。

21、　?。ㄒ唬﹤鶛?quán)和股權(quán)所存有的共性使債轉(zhuǎn)股成為可能。

22、　　債權(quán)和股權(quán)的權(quán)利主體條件基本相同。

23、一般的自然人、法人均可成為債權(quán)人或股東。

24、　　2、債權(quán)和股權(quán)的權(quán)利內(nèi)容均包涵了財(cái)產(chǎn)權(quán)，而且股權(quán)中諸如股利分配權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)、股票交付權(quán)、公司解散權(quán)等權(quán)利內(nèi)容與債權(quán)人請(qǐng)求他人為一定行為的權(quán)利一樣，同屬請(qǐng)求權(quán)范疇。

25、　　3、債權(quán)、股權(quán)的可約定性。

26、債權(quán)、股權(quán)均源于當(dāng)事人之間的一種契約關(guān)系。

27、債權(quán)和股權(quán)都可由契約的原因而發(fā)生或消滅。

28、根據(jù)民事契約自由原則，當(dāng)事人可以以約定的方式改變業(yè)已存在的民事法律關(guān)系。

29、　?。ǘ姆尚Ч麃?lái)看，債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)有利于交易安全。

30、　　衡量債轉(zhuǎn)股是否具有可行性的重要標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該是這種行為是否會(huì)損害其他債權(quán)人的利益，是否有利于交易安全。

31、　　債轉(zhuǎn)股只涉及到債權(quán)人法律角色的轉(zhuǎn)換以及債權(quán)人與公司（債務(wù)人）之間利益關(guān)系的變化，而并不改變公司與其他債權(quán)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

32、　　2、對(duì)于公司其他債權(quán)人來(lái)講，債轉(zhuǎn)股的發(fā)生更有利于其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，有利于市場(chǎng)的交易安全。

33、這主要體現(xiàn)在：第一，債轉(zhuǎn)股直接導(dǎo)致公司所有者權(quán)益的增加和負(fù)債的減少，從而提高了公司的償債能力；第二，債權(quán)人同股東相比，具有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

34、在公司解散的場(chǎng)合，股東的剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)只能在公司清償完畢債務(wù)之后才可實(shí)現(xiàn)。

35、債權(quán)人自債轉(zhuǎn)股完成之后，即轉(zhuǎn)變成公司的股東，從而喪失了作為債權(quán)人的優(yōu)先于股東受償?shù)臋?quán)利，這樣，在某種程度上更有利于其他債權(quán)人優(yōu)先受償權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

36、當(dāng)然，這里債轉(zhuǎn)股的額度應(yīng)該是有所限制的，否則會(huì)“損及公司設(shè)立目的之實(shí)現(xiàn)”①。

37、　　二、債轉(zhuǎn)股的合法性。

38、　?。ㄒ唬┏疚那懊嫠峒暗膶ｉT針對(duì)“政策性債轉(zhuǎn)股”的法律依據(jù)之外，其他一般性企業(yè)債轉(zhuǎn)股的法律依據(jù)散見(jiàn)于各相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件之中。

39、　　以債權(quán)作為出資的做法并未被《公司法》所禁止。

40、　　我國(guó)《公司法》第24條第1款、第80條第1款明確規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司，股東（發(fā)起人）“可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資”。

41、此條款是授權(quán)性規(guī)定，非限制性或禁止性規(guī)定，并沒(méi)有排斥以債權(quán)作為出資的做法。

42、　　2、我國(guó)《公司法》中不乏對(duì)債轉(zhuǎn)股的做法予以確認(rèn)的條款。

43、　　企業(yè)改制為股份有限公司的方式已經(jīng)為《公司法》及有關(guān)法規(guī)、行政規(guī)章等規(guī)范性文件所確認(rèn)。

44、《公司法》第99條規(guī)定，“有限責(zé)任公司依法經(jīng)批準(zhǔn)變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額”，而“公司凈資產(chǎn)額”即包含了貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)和債權(quán)、債務(wù)等。

45、　　《公司法》第137條對(duì)“公司以當(dāng)年利潤(rùn)分派新股”作了規(guī)定。

46、可分配利潤(rùn)實(shí)際上仍然是股東對(duì)公司享有的一種債權(quán)（財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)），股東將其對(duì)公司享有的利潤(rùn)分配權(quán)轉(zhuǎn)為對(duì)公司持有的股份，實(shí)際上就是一種債轉(zhuǎn)股行為。

47、　　3、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，1997年3月25日國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)發(fā)布了《可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法》，該辦法直接規(guī)定符合條件的上市公司和重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)可以在境內(nèi)發(fā)行可以轉(zhuǎn)換成股份的公司債券。

48、可轉(zhuǎn)換公司債券與本文所稱的“債轉(zhuǎn)股”在本質(zhì)上并無(wú)區(qū)別。

49、這一規(guī)定是對(duì)公司法進(jìn)行補(bǔ)漏的一種立法體現(xiàn)。

50、　　4、根據(jù)財(cái)政部于1998年6月12日頒布的財(cái)會(huì)字[1998]24號(hào)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則—債務(wù)重組》第3條、第4條第（2）款及其他有關(guān)規(guī)定，在債權(quán)人與債務(wù)人自愿就已形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系達(dá)成協(xié)議的情況下，可以用債務(wù)轉(zhuǎn)為資本。

51、《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則—債務(wù)重組指南》第二條第3點(diǎn)：“債務(wù)轉(zhuǎn)為資本，是指?jìng)鶆?wù)人將債務(wù)轉(zhuǎn)為資本，同時(shí)債權(quán)人將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)。

52、”　　5、中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)2002年制定的《首次公開(kāi)發(fā)行股票公司改制重組指導(dǎo)意見(jiàn)》（公開(kāi)征求意見(jiàn)后第19稿）第20條規(guī)定：“發(fā)起人或股東以股權(quán)出資或以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的，應(yīng)辦妥股權(quán)和債權(quán)的劃轉(zhuǎn)手續(xù)。

53、”　　6、現(xiàn)有司法解釋對(duì)債轉(zhuǎn)股的確認(rèn)。

54、　　對(duì)于債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，最高人民法院在其頒布的《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》（從2003年2月1日起施行）中作了專節(jié)規(guī)定：　　“五、企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)　　第十四條 債權(quán)人與債務(wù)人自愿達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。

55、政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國(guó)務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)定處理。

56、　　第十五條 債務(wù)人以隱瞞企業(yè)資產(chǎn)或者虛列企業(yè)資產(chǎn)為手段，騙取債權(quán)人與其簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，債權(quán)人在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

57、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議被撤銷后，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人清償債務(wù)。

58、”　?。ǘ┥行柰晟朴嘘P(guān)“債轉(zhuǎn)股”方面的法律制度。

59、　　雖然債轉(zhuǎn)股在實(shí)踐中已經(jīng)廣泛出現(xiàn)以及被認(rèn)可，而且也有一定的法律依據(jù)，但股東出資作為一項(xiàng)最基本的商事行為，應(yīng)該首先源于《公司法》這一基本法律的直接規(guī)定。

60、因此，我國(guó)《公司法》應(yīng)該完善關(guān)于發(fā)起人或股東出資方式的規(guī)定，明確債權(quán)可以作為出資。

61、當(dāng)然，應(yīng)該制定出相關(guān)細(xì)則，對(duì)虛假債權(quán)出資行為進(jìn)行界定，并明確債權(quán)出資人以及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任。

62、　　2、制定相關(guān)配套法律規(guī)定，建立“債權(quán)交易市場(chǎng)”制度，形成解決企業(yè)債務(wù)危機(jī)的債轉(zhuǎn)股機(jī)制。

63、　　在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，債轉(zhuǎn)股的最大功效應(yīng)該在于解決企業(yè)債務(wù)危機(jī)，而不應(yīng)停留在解決一般性企業(yè)債轉(zhuǎn)股的操作層面。

64、因此，應(yīng)該深化對(duì)債轉(zhuǎn)股制度的改革，形成一種解決企業(yè)債務(wù)危機(jī)的良性機(jī)制。

65、　　對(duì)于陷于債務(wù)危機(jī)的企業(yè)，我國(guó)法律雖然規(guī)定債權(quán)人有權(quán)在債務(wù)人不能償還到期債務(wù)時(shí)向法院申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)，但在債務(wù)人主管部門申請(qǐng)整頓且經(jīng)債務(wù)人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成了和解協(xié)議時(shí)，破產(chǎn)程序應(yīng)予中止。

66、此外，即使債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序，也可能因?yàn)橄嚓P(guān)的過(guò)程持續(xù)很長(zhǎng)，費(fèi)時(shí)費(fèi)力，結(jié)果還可能難以保證債權(quán)人的債權(quán)能如數(shù)收回。

67、　　而如制定相關(guān)法律制度，與破產(chǎn)法相配套，形成債權(quán)的市場(chǎng)定價(jià)流通機(jī)制，通過(guò)這種方式來(lái)優(yōu)化社會(huì)資源配置，將戰(zhàn)略投資者的可能范圍擴(kuò)大到原債權(quán)人之外的所有投資者，使債轉(zhuǎn)股更為可能和便利。

68、這種機(jī)制將可以吸引各投資主體將債轉(zhuǎn)股作為一項(xiàng)投資活動(dòng)來(lái)進(jìn)行，并使優(yōu)秀的戰(zhàn)略投資者或者有特殊資源的人脫穎而出，通過(guò)購(gòu)買債權(quán)并轉(zhuǎn)為股權(quán)而取得企業(yè)經(jīng)營(yíng)權(quán)，從而達(dá)到既解決企業(yè)債務(wù)危機(jī)，救活企業(yè)，又使債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的多贏效果。

69、　　三、債轉(zhuǎn)股的模式。

70、　?。ㄒ唬皡⑴c轉(zhuǎn)制式”。

71、即債務(wù)人為非公司制企業(yè)法人時(shí)，利用其轉(zhuǎn)制為公司的機(jī)會(huì)，債權(quán)人作為出資人，將債權(quán)作為對(duì)擬設(shè)公司的投資，待公司成立后取得相應(yīng)股權(quán)。

72、　　（二）“股東增資式”。

73、即債務(wù)人自身屬于依照《公司法》設(shè)立的公司，債務(wù)人的股東對(duì)債務(wù)人享有債權(quán)，股東將債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)作為其增加的投資，從而相應(yīng)債務(wù)人公司的注冊(cè)資本。

74、　?。ㄈ拔招鹿墒健?。

75、即債務(wù)人自身屬于依照《公司法》設(shè)立的公司，債務(wù)人股東以外的債權(quán)人將其債權(quán)轉(zhuǎn)化為對(duì)債務(wù)人公司的投資，從而成為債務(wù)人公司的一名新股東，并相應(yīng)增加債務(wù)人公司的注冊(cè)資本。

76、　　四、律師對(duì)債轉(zhuǎn)股的盡職調(diào)查。

77、　　公司改制重組中常常要求律師對(duì)“債轉(zhuǎn)股”行為的合法性、有效性進(jìn)行審查并出具法律意見(jiàn)。

78、對(duì)此，律師在盡職調(diào)查中要關(guān)注以下問(wèn)題：　　第一，在審查債轉(zhuǎn)股的合法性時(shí)，須注意法律對(duì)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)股條件的限制。

79、例如，按照我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司發(fā)行新股必須具備一定的條件。

80、因此，公司只有在滿足規(guī)定條件的情況下，才能采用將債務(wù)轉(zhuǎn)為資本的方式進(jìn)行債務(wù)重組。

81、　　第二，要調(diào)查債權(quán)的形成過(guò)程。

82、如果該債權(quán)是雙方在經(jīng)濟(jì)交往中產(chǎn)生，則應(yīng)對(duì)交易的真實(shí)性、合法性、有效性予以關(guān)注和核查。

83、　　第三，應(yīng)核查增資擴(kuò)股的有關(guān)協(xié)議、合同、決議等文件是否完整、真實(shí)，公司各股東是否同意本次債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，該次增資擴(kuò)股是否已經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行驗(yàn)資并出具驗(yàn)資報(bào)告，是否已取得公司登記機(jī)關(guān)的核準(zhǔn)等。

84、　　第四，律師不應(yīng)僅憑中介機(jī)構(gòu)的驗(yàn)資報(bào)告就作出判斷。

85、律師還應(yīng)當(dāng)關(guān)注公司財(cái)務(wù)報(bào)表的延續(xù)性，查驗(yàn)各年度財(cái)務(wù)報(bào)表是否均能真實(shí)反映有該對(duì)外債務(wù)的存在。

86、　　第五，應(yīng)審查轉(zhuǎn)股價(jià)格的合法性。

87、對(duì)于公司注冊(cè)資本，我國(guó)采取的是實(shí)收資本制，《公司法》第二十三條規(guī)定，“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額”，因此，只要債權(quán)的實(shí)際金額不小于轉(zhuǎn)股的股權(quán)所對(duì)應(yīng)的公司凈資產(chǎn)，就符合《公司法》的規(guī)定。

88、　　第六，律師在盡職調(diào)查過(guò)程中，應(yīng)取得當(dāng)事人就其債權(quán)的真實(shí)性、合法性等問(wèn)題所出具的承諾和聲明，以強(qiáng)化出資人的責(zé)任。

本文分享完畢，希望對(duì)大家有所幫助。

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