什么是債轉股,為什么要債轉股（什么是債轉股）

關于什么是債轉股,為什么要債轉股，什么是債轉股這個問題很多朋友還不知道，今天小六來為大家解答以上的問題，現(xiàn)在讓我們一起來看看吧！

1、“債轉股”最初是為化解國有商業(yè)銀行不良債權所設定的一種政策性制度。

2、國務院以及國家有關部委發(fā)布了相關行政法規(guī)和規(guī)章對之加以規(guī)范，例如，國家經貿委、中國人民銀行于1999年7月30日發(fā)布的《關于實施債權轉股權若干問題的意見》，國家經貿委、財政部、中國人民銀行于1999年11月23日發(fā)布的《企業(yè)債轉股方案審核規(guī)定》、國家經貿委于2000年11月6日發(fā)布的《關于債轉股企業(yè)規(guī)范操作和強化管理的通知》以及國務院于2000年11月10日發(fā)布的《金融資產管理公司條例》等。

3、這些法規(guī)、規(guī)章對金融機構債轉股作了明確規(guī)定，并將實施債轉股視作黨中央、國務院為防范和化解金融風險、搞好國有大中型企業(yè)改革和發(fā)展作出的重大決策。

4、此類債轉股常被稱為“政策性債轉股”。

5、而在實踐中，債轉股已不限于“政策性債轉股”的范圍，而出現(xiàn)在企業(yè)的一般性增資擴股活動之中，特別是在企業(yè)改制重組、上市的過程中屢見不鮮。

6、比如，已經發(fā)行股票并上市的“科達機電”、“星馬汽車”、“航天動力”等公司在改制重組中都存在債權轉股權的情形。

7、由于有明文規(guī)定的主要限于金融資產管理公司與為數(shù)不多的大型國有企業(yè)之間所發(fā)生的債權轉股權，且我國《公司法》中并未明確債權可以用作出資，理論界對于債轉股問題頗存爭議。

8、本文試就債轉股的若干法律問題作一探討，并求教于同仁。

9、　　一、債權、股權的可轉性。

10、　　我國《民法通則》第84條規(guī)定：“債是按照合同的約定或者法律的規(guī)定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。

11、享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。

12、債權人有權要求債務人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務。

13、”因此，債權即是指債權人依法享有的請求他人（債務人）為一定行為或不為一定行為的權利。

14、　　我國《公司法》第4條規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產受益、重大決策和選擇管理者權利。

15、”故，股權是股東因其向公司投資而產生的一種包括財產權和非財產權在內的綜合權利。

16、股權包括自益權和共益權這兩種基本權利。

17、自益權就是投資者或股東自己可以自行行使的權利，主要包括股利分配請求權、公司解散后剩余財產分配請求權等有關股東個人對公司所擁有的權利，此外，還有出讓股權的權利、對其他股東所出讓股權的優(yōu)先受讓權、優(yōu)先認購新股的權利等。

18、共益權是與其他股東共同行使的權利，主要包括重大經營決策表決權、董事等人事任免權、對董事、經理的質詢權等涉及對公司進行管理經營決策和監(jiān)督的權利，還有知情權，如查閱公司會計記錄、報告等。

19、股東共益權主要通過參加股東會來行使。

20、　　債權和股權雖然屬于不同的法律概念，其所蘊涵的當事人之間的權利義務關系存有區(qū)別，但債權與股權之間亦存在著相當?shù)穆?lián)系。

21、　　（一）債權和股權所存有的共性使債轉股成為可能。

22、　　債權和股權的權利主體條件基本相同。

23、一般的自然人、法人均可成為債權人或股東。

24、　　2、債權和股權的權利內容均包涵了財產權，而且股權中諸如股利分配權、剩余財產分配權、股票交付權、公司解散權等權利內容與債權人請求他人為一定行為的權利一樣，同屬請求權范疇。

25、　　3、債權、股權的可約定性。

26、債權、股權均源于當事人之間的一種契約關系。

27、債權和股權都可由契約的原因而發(fā)生或消滅。

28、根據(jù)民事契約自由原則，當事人可以以約定的方式改變業(yè)已存在的民事法律關系。

29、　　（二）從法律效果來看，債權轉化為股權有利于交易安全。

30、　　衡量債轉股是否具有可行性的重要標準，應該是這種行為是否會損害其他債權人的利益，是否有利于交易安全。

31、　　債轉股只涉及到債權人法律角色的轉換以及債權人與公司（債務人）之間利益關系的變化，而并不改變公司與其他債權人之間的權利義務關系。

32、　　2、對于公司其他債權人來講，債轉股的發(fā)生更有利于其債權的實現(xiàn)，有利于市場的交易安全。

33、這主要體現(xiàn)在：第一，債轉股直接導致公司所有者權益的增加和負債的減少，從而提高了公司的償債能力；第二，債權人同股東相比，具有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?/p>

34、在公司解散的場合，股東的剩余財產分配權只能在公司清償完畢債務之后才可實現(xiàn)。

35、債權人自債轉股完成之后，即轉變成公司的股東，從而喪失了作為債權人的優(yōu)先于股東受償?shù)臋嗬@樣，在某種程度上更有利于其他債權人優(yōu)先受償權的實現(xiàn)。

36、當然，這里債轉股的額度應該是有所限制的，否則會“損及公司設立目的之實現(xiàn)”①。

37、　　二、債轉股的合法性。

38、　?。ㄒ唬┏疚那懊嫠峒暗膶ｉT針對“政策性債轉股”的法律依據(jù)之外，其他一般性企業(yè)債轉股的法律依據(jù)散見于各相關法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件之中。

39、　　以債權作為出資的做法并未被《公司法》所禁止。

40、　　我國《公司法》第24條第1款、第80條第1款明確規(guī)定，設立有限責任公司和股份有限公司，股東（發(fā)起人）“可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資”。

41、此條款是授權性規(guī)定，非限制性或禁止性規(guī)定，并沒有排斥以債權作為出資的做法。

42、　　2、我國《公司法》中不乏對債轉股的做法予以確認的條款。

43、　　企業(yè)改制為股份有限公司的方式已經為《公司法》及有關法規(guī)、行政規(guī)章等規(guī)范性文件所確認。

44、《公司法》第99條規(guī)定，“有限責任公司依法經批準變更為股份有限公司時，折合的股份總額應當相等于公司凈資產額”，而“公司凈資產額”即包含了貨幣、實物、工業(yè)產權、土地使用權和債權、債務等。

45、　　《公司法》第137條對“公司以當年利潤分派新股”作了規(guī)定。

46、可分配利潤實際上仍然是股東對公司享有的一種債權（財產分配請求權），股東將其對公司享有的利潤分配權轉為對公司持有的股份，實際上就是一種債轉股行為。

47、　　3、經國務院批準，1997年3月25日國務院證券委員會發(fā)布了《可轉換公司債券管理暫行辦法》，該辦法直接規(guī)定符合條件的上市公司和重點國有企業(yè)可以在境內發(fā)行可以轉換成股份的公司債券。

48、可轉換公司債券與本文所稱的“債轉股”在本質上并無區(qū)別。

49、這一規(guī)定是對公司法進行補漏的一種立法體現(xiàn)。

50、　　4、根據(jù)財政部于1998年6月12日頒布的財會字[1998]24號《企業(yè)會計準則—債務重組》第3條、第4條第（2）款及其他有關規(guī)定，在債權人與債務人自愿就已形成的債權債務關系達成協(xié)議的情況下，可以用債務轉為資本。

51、《企業(yè)會計準則—債務重組指南》第二條第3點：“債務轉為資本，是指債務人將債務轉為資本，同時債權人將債權轉為股權。

52、”　　5、中國證券監(jiān)督管理委員會2002年制定的《首次公開發(fā)行股票公司改制重組指導意見》（公開征求意見后第19稿）第20條規(guī)定：“發(fā)起人或股東以股權出資或以債權轉股權的，應辦妥股權和債權的劃轉手續(xù)。

53、”　　6、現(xiàn)有司法解釋對債轉股的確認。

54、　　對于債權轉股權，最高人民法院在其頒布的《關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》（從2003年2月1日起施行）中作了專節(jié)規(guī)定：　　“五、企業(yè)債權轉股權　　第十四條 債權人與債務人自愿達成債權轉股權協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院在審理相關的民事糾紛案件中，應當確認債權轉股權協(xié)議有效。

55、政策性債權轉股權，按照國務院有關部門的規(guī)定處理。

56、　　第十五條 債務人以隱瞞企業(yè)資產或者虛列企業(yè)資產為手段，騙取債權人與其簽訂債權轉股權協(xié)議，債權人在法定期間內行使撤銷權的，人民法院應當予以支持。

57、債權轉股權協(xié)議被撤銷后，債權人有權要求債務人清償債務。

58、”　?。ǘ┥行柰晟朴嘘P“債轉股”方面的法律制度。

59、　　雖然債轉股在實踐中已經廣泛出現(xiàn)以及被認可，而且也有一定的法律依據(jù)，但股東出資作為一項最基本的商事行為，應該首先源于《公司法》這一基本法律的直接規(guī)定。

60、因此，我國《公司法》應該完善關于發(fā)起人或股東出資方式的規(guī)定，明確債權可以作為出資。

61、當然，應該制定出相關細則，對虛假債權出資行為進行界定，并明確債權出資人以及相關中介機構的責任。

62、　　2、制定相關配套法律規(guī)定，建立“債權交易市場”制度，形成解決企業(yè)債務危機的債轉股機制。

63、　　在市場經濟條件下，債轉股的最大功效應該在于解決企業(yè)債務危機，而不應停留在解決一般性企業(yè)債轉股的操作層面。

64、因此，應該深化對債轉股制度的改革，形成一種解決企業(yè)債務危機的良性機制。

65、　　對于陷于債務危機的企業(yè)，我國法律雖然規(guī)定債權人有權在債務人不能償還到期債務時向法院申請債務人破產，但在債務人主管部門申請整頓且經債務人與債權人會議達成了和解協(xié)議時，破產程序應予中止。

66、此外，即使債務人進入破產程序，也可能因為相關的過程持續(xù)很長，費時費力，結果還可能難以保證債權人的債權能如數(shù)收回。

67、　　而如制定相關法律制度，與破產法相配套，形成債權的市場定價流通機制，通過這種方式來優(yōu)化社會資源配置，將戰(zhàn)略投資者的可能范圍擴大到原債權人之外的所有投資者，使債轉股更為可能和便利。

68、這種機制將可以吸引各投資主體將債轉股作為一項投資活動來進行，并使優(yōu)秀的戰(zhàn)略投資者或者有特殊資源的人脫穎而出，通過購買債權并轉為股權而取得企業(yè)經營權，從而達到既解決企業(yè)債務危機，救活企業(yè)，又使債權人的債權得以實現(xiàn)的多贏效果。

69、　　三、債轉股的模式。

70、　?。ㄒ唬皡⑴c轉制式”。

71、即債務人為非公司制企業(yè)法人時，利用其轉制為公司的機會，債權人作為出資人，將債權作為對擬設公司的投資，待公司成立后取得相應股權。

72、　　（二）“股東增資式”。

73、即債務人自身屬于依照《公司法》設立的公司，債務人的股東對債務人享有債權，股東將債權轉化為股權作為其增加的投資，從而相應債務人公司的注冊資本。

74、　?。ㄈ拔招鹿墒健薄?/p>

75、即債務人自身屬于依照《公司法》設立的公司，債務人股東以外的債權人將其債權轉化為對債務人公司的投資，從而成為債務人公司的一名新股東，并相應增加債務人公司的注冊資本。

76、　　四、律師對債轉股的盡職調查。

77、　　公司改制重組中常常要求律師對“債轉股”行為的合法性、有效性進行審查并出具法律意見。

78、對此，律師在盡職調查中要關注以下問題：　　第一，在審查債轉股的合法性時，須注意法律對于股份制企業(yè)轉股條件的限制。

79、例如，按照我國《公司法》規(guī)定，公司發(fā)行新股必須具備一定的條件。

80、因此，公司只有在滿足規(guī)定條件的情況下，才能采用將債務轉為資本的方式進行債務重組。

81、　　第二，要調查債權的形成過程。

82、如果該債權是雙方在經濟交往中產生，則應對交易的真實性、合法性、有效性予以關注和核查。

83、　　第三，應核查增資擴股的有關協(xié)議、合同、決議等文件是否完整、真實，公司各股東是否同意本次債權轉為股權，該次增資擴股是否已經會計師事務所進行驗資并出具驗資報告，是否已取得公司登記機關的核準等。

84、　　第四，律師不應僅憑中介機構的驗資報告就作出判斷。

85、律師還應當關注公司財務報表的延續(xù)性，查驗各年度財務報表是否均能真實反映有該對外債務的存在。

86、　　第五，應審查轉股價格的合法性。

87、對于公司注冊資本，我國采取的是實收資本制，《公司法》第二十三條規(guī)定，“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東實繳的出資額”，因此，只要債權的實際金額不小于轉股的股權所對應的公司凈資產，就符合《公司法》的規(guī)定。

88、　　第六，律師在盡職調查過程中，應取得當事人就其債權的真實性、合法性等問題所出具的承諾和聲明，以強化出資人的責任。

本文分享完畢，希望對大家有所幫助。

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